一、什么是反擔保方式
反擔保方式是指債務人提供的抵押或者質(zhì)押,也可以是債務人之外的其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押。
二、什么是反擔保主體
《擔保法解釋》第2條;反擔保人可以是債務人,也可以是債務人之外的其他人。
三、有哪幾種擔保方式
根據(jù)《物權(quán)法》和《擔保法》的規(guī)定,擔保的方式主要有保證、定金這兩種債權(quán)性的擔保方式和抵押、質(zhì)押、留置這三種物權(quán)性的擔保方式。
四、擔保方式與反擔保方式是否相同
《擔保法解釋》第2條給出了否定的答案,即反擔保方式可以是債務人提供的抵押或者質(zhì)押,也可以是其他人提供的保證、抵押或者質(zhì)押,而不包括定金和留置這兩種方式。
五、為什么擔保方式和反擔保方式不同
(一)留置不能作為反擔保方式,是由其本身的特點所決定的。依《擔保法》關(guān)于留里的規(guī)定,只有因保管、運輸、加工承攬等特定合同發(fā)生的債權(quán),債務人不履行債務時,債權(quán)人方可對按合同約定占有的債務人的動產(chǎn)行使留置權(quán),以保障其特定債權(quán)的實現(xiàn)。而擔保人與債權(quán)人簽訂擔保合同,擔保人并不占有債務人的動產(chǎn),無從發(fā)生留置權(quán);擔保人因承擔擔保責任而產(chǎn)生的對債務人的追償權(quán),亦不屬于因保管、運輸、加工承攬合同而發(fā)生的特定債權(quán)之列。擔保人即使因其他合同關(guān)系(如借用、保管等)而占有了債務人的動產(chǎn),該動產(chǎn)與其因承擔擔保責任而產(chǎn)生的追償權(quán)之間也無成立留置權(quán)所必須的“牽連性”,不能發(fā)生擔保追償權(quán)實現(xiàn)的留置權(quán);而如果債務人與擔保人另行約定將擔保人因其他合同關(guān)系而占有債務人的動產(chǎn)作為保障其追償實現(xiàn)的擔保物,比如乙是一個倉儲公司,它為甲的債務承擔保證責任,約定以在乙的倉庫內(nèi)甲的貨物作反擔保,則所形成的擔保關(guān)系應為質(zhì)押反擔保,而不是什么“留置反擔保”。
(二)定金是作為主合同的雙務合同當事人一方向另一方給付的一定數(shù)額的金錢。與其他擔保方式擔保效能的單向性不同,定金的擔保效能具有“雙向性”,根據(jù)“給付定金的一方不履行約定的債務的,無權(quán)要求返還定金;接受定金的一方不履行約定的債務的。應當雙倍返還定金。”而反擔保合同既不屬于當事入雙方互負對等義務的雙務合同,更不是主合同,反擔保的擔保效能只能單向地指向擔保人對債務人的追償權(quán)而沒有“雙向性”。擔保人不履行擔保合同所設定的義務的,只能由債權(quán)人向其追究擔保責任,被擔保人及反擔保人均無權(quán)要求其承擔責任,即使本擔保人收取擔保費、“保證金”,也只發(fā)生返還、劃付的問題而無“雙倍返還”的罰則。顯而易見,定金擔保的適用前提及其規(guī)則均無法轉(zhuǎn)用于反擔保,所以定金也不能作為反擔保方式。在排除了留置、定金作為反擔保方式的可能性之后,反擔保的方式即只剩下了保證、抵押和質(zhì)押三種:
(一)保證反擔保,又稱信用反擔保,是保證擔保方式在反擔保中的適用,即債務人之外的保證人與本擔保人約定,當本擔保人取得對債務人的追償權(quán)而債務人不向其履行債務時,由保證人按照約定向本擔保人履行債務或者承擔責任的反擔保方式。保證反擔保是實踐中較常采用的一種反擔保方式。比如甲要向銀行貸款,找到乙為其作保證;乙告訴甲可以為其保證,但為了降低風險,要求甲再找一個保證人丁,在乙承擔保證責任后,可以向甲和丁求償。這就是典型的保證反擔保。
(二)抵押反擔保,是指債務人或其他人不移轉(zhuǎn)對其特定財產(chǎn)的占有而將該財產(chǎn)作為本擔保人追償權(quán)的擔保。債務人不履行被追償?shù)膫鶆諘r,本擔保人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。比如甲要向銀行貸款,找到乙為其作保證;乙告訴甲可以為其保證,但為了降低風險,要求甲將他所有的廠房為其作擔保,在乙承擔保證責任后,可以拍賣甲的廠房并優(yōu)先受償。
(三)質(zhì)押反擔保,是指債務人或其他人將其動產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利憑證移交本擔保人占有或辦理出質(zhì)登記,將該動產(chǎn)或權(quán)利作為本擔保人追償權(quán)的擔保。債務人不履行被追償?shù)膫鶆諘r,本擔保人有權(quán)依法以該動產(chǎn)或權(quán)利折價或者以拍賣、變賣的價款優(yōu)先受償。比如甲要向銀行貸款,找到乙為其作保證;乙告訴甲可以為其保證,但為了降低風險,要求甲將他所有的一塊價值較高的鉆石交給他,在乙承擔保證責任后,可以拍賣甲的鉆石并優(yōu)先受償。
通過分析可以看到,反擔保的方式只包括保證、抵押、質(zhì)押三種,反擔保人則既可以由債務人充任(保證反擔保除外),也可由債務人以外的人充任。
擔保方式與反擔保方式有所相同也有所不同,二者不可混為一談,但可以相互映照??傮w來說,擔保方式比反擔保方式多了定金和留置兩種方式,也更加復雜。
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